Material scope of choice of court agreements that are part of preliminary contracts concluded in the run-up to the future conclusion of other contract(s): do they bind the parties in future disputes arising from contracts they intend to conclude in the future?

1. Introdução. O problema
Imagine-se que duas empresas — uma com sede em Portugal e outra na Espanha —, subscreveram dois documentos (preliminares) que outorgaram com vista à eventual concretização de um futuro contrato de concessão comercial; contrato, este, que veio, posteriormente, a ser celebrado e executado, sem que tivesse sido redigido a escrito, e a desenvolver-se sem qualquer outorga de outro documento.
Figure-se que o primeiro dos documentos respeita a um contrato de transferência material ou física de produtos químicos da empresa espanhola para a portuguesa, a fim de esta neles efetuar testes e ensaios, no sentido de avaliar as possibilidades de, no futuro, efetuar a distribuição de tais produtos químicos em Portugal. O segundo dos documentos é um acordo de confidencialidade, pelo qual a empresa portuguesa se obriga a manter secretas todas as informações técnicas comunicadas, bem como os resultados dos ensaios químicos / físicos e a não utilizar tais informações secretas para além do estrito fim para que foram comunicadas e não as divulgar a terceiros.
Estes documentos preliminares celebrados na fase das negociações prévias dirigidas à celebração de um futuro contrato de concessão comercial contêm dois pactos de jurisdição, com o seguinte teor:
No referido acordo de transferência de produtos, as partes estipularam o seguinte, em língua espanhola:
“Para la resolución de cualquier controvérsia que pueda derivarse del presente contrato o de sus anexos, ambas partes podrán llegar a un acuerdo respecto al sometimiento a un arbitrage privado o institucional o, en caso contrario, se submeterán a los tribunales de la ciudad de (…), com renuncia expresa a cualquier outro fuero que pudiera         corresponderles”.
No acordo de confidencialidade, por sua vez, as partes estatuíram o seguinte:
“Las partes, de común acuerdo, deciden submeter sus controvérsias a la competência de los Juzgados y Tribunales de …. (España) bajo la legislación español”.
Após estes preliminares e as subsequentes negociações e tratativas terem sido frutíferas, as partes celebraram um contrato de concessão comercial, provido de cláusula de exclusividade para o território português, o qual — repita-se — não foi reduzido a escrito, embora tivesse sido cumprido, por ambas as partes, durante vários anos até um determinado momento temporal. 
Dado, porém, que a sociedade espanhola decidiu, unilateralmente e alguns anos depois, contratar outros distribuidores dos seus produtos em Portugal, a empresa portuguesa resolveu o contrato por incumprimento e pediu a reparação dos danos emergentes, lucros cessantes e a condenação da empresa espanhola numa indemnização por clientela, por esta, entretanto, angariada. 
Como se antevê, a questão litigiosa que se coloca é precisamente a de saber se aqueles pactos de jurisdição inseridos nos referidos acordos que pautaram o início das negociações, as tratativas e os preliminares de um contrato de execução continuada (ou, melhor, um contrato-quadro de concessão comercial), cuja realização veio, afinal, a ser concretizada, podem determinar o foro competente para a apreciação dos litígios resultantes do posterior contrato de concessão comercial não reduzido a escrito e assim afastar a competência dos tribunais estaduais (in casu, os tribunais judiciais portugueses).
Vale dizer: perquire-se se é possível extrair dessas declarações negociais primevas, destinadas a regular os preliminares ou as tratativas de um futuro negócio jurídico — in casu, um contrato de concessão comercial / distribuição comercial —, que poderia vir a ser celebrado (como, aliás, aconteceu) e do pacto privativo de jurisdição dos tribunais portugueses nelas constantes, a vinculação das partes e a sua vontade inequívoca de os litígios emergentes do mencionado e posterior contrato de concessão comercial / distribuição comercial, que veio efetivamente a ser celebrado e executado até há algum tempo atrás, serem submetidos à jurisdição dos tribunais espanhóis.
 
 
2. Excurso. Razões de ordem
Como decorre da simples leitura dos factos relatados, um elemento comum volitivo as duas sociedades então partilhavam e expressamente assumiram: 
i) As partes encontravam-se num processo de negociação, cujo objetivo final era a distribuição comercial e angariação de clientes, em Portugal, dos produtos da empresa espanhola.

1.  A transferência de amostras de produtos químicos destinava-se à realização de testes e ensaios, a cargo da empresa portuguesa, tendo em mira avaliar o interesse das duas sociedades em alcançar um acordo de concessão / distribuição comercial entre elas; 
2.  Durante as referidas negociações, tratativas ou preliminares, ambas as partes se obrigaram a permutar informações de carácter sensível e comercial. 

No excurso seguinte irei debruçar-me sobre as várias dimensões juridicamente problematizantes convocadas pelo caso sub iudice na temática dos pactos de jurisdição ou cláusulas de eleição de foro; em concreto, sobre os pactos (privativos) de jurisdição que constam dos dois documentos que referimos, os quais permitem, em abstrato, postular um conjunto de perguntas para as quais se exigem respostas adequadas e equilibradas, em particular:

1.  Os critérios de determinação e interpretação da vontade das partes no quadro da estipulação de pactos (privativos ou atributivos) de jurisdição.
2.  A problemática do alcance material deste tipo de pactos a complexos contratuais (de execução instantânea ou duradoura), ou seja, a contratos distintos uns dos outros, mas que se inserem em relações de coligação ou união de contratos; e, outrossim,
3.  O alcance material destes pactos celebrados no quadro de relações pré contratuais por ocasião de negociações preliminares ou tratativas destinadas a programar a celebração de um futuro contrato. Isto no sentido de saber se estas estipulações se comunicam ou vinculam os contraentes, se e quando estes vierem a celebrar o contrato de que aquelas negociações e os contratos adrede celebrados foram os preliminares. Se, ao cabo e ao resto, estes pactos devem ser tidos como incluídos nos contratos que, eventualmente, vierem a resultar daquelas negociais prévias.
4.  Na hipótese de o(s) pacto(s) de jurisdição assinados pelas partes não abranger(m) os litígios emergentes da execução do contrato de concessão comercial, determinar se os tribunais portugueses são internacionalmente competentes apreciar e julgar os danos alegadamente decorrentes do incumprimento deste contrato por parte da empresa espanhola.

 
 
3. Os pactos de jurisdição e a lei processual que lhes é aplicável; o caso sub iudice
Seguidamente, analisaremos os requisitos de admissibilidade dos pactos de jurisdição, à luz do direito da União Europeia.
Em termos de razões de ordem, isto é assim não só porque as partes estão domiciliadas em Estados-Membros da União Europeia, mas também porque se tentará relacionar estes requisitos de admissibilidade e os limites materiais da vinculação de tais pactos ao caso sub iudice; caso que, como vimos, apresenta uma fase pré contratual de negociações preliminares ou prévias, com comunicação de informações técnicas e produtos químicos, seguida pela conclusão de um contrato (de distribuição / concessão comercial provido de uma cláusula de exclusividade), que, na perspetiva da empresa portuguesa, não foi cumprido pela parte contrária, tendo desse alegado incumprimento resultado danos que esta pretende reparar com a propositura de ação judicial.
 
 
3.1. Generalidades
A competência do tribunal constitui um pressuposto processual a aferir face à relação material controvertida (causa de pedir) e ao pedido formulado pelo autor, na petição inicial devidamente interpretada pelo julgador. As normas de competência internacional direta[1] são aquelas que atribuem a um conjunto de tribunais de um Estado o complexo de poderes para o exercício da função jurisdicional em situações transnacionais ou transfronteiriças.
Estamos perante uma situação jurídica transnacional, em que há elementos de estraneidade, mormente os domicílios e a nacionalidade das partes contratantes / litigantes. E, de igual sorte, uma situação jurídica plurilocalizada, com pontos de contacto relevantes com o ordenamento jurídico espanhol e português. Circunstância que suscita a convocação e ponderação das regras da competência internacional direta, em particular o regime da competência internacional da União Europeia. 
 
 
3.2. A prevalência do direito da União Europeia no quadro dos pactos de jurisdição
O artigo 25.º, n.º 1, § 1.º, do Regulamento n.º 1215/2012 estatui sobre os pactos de jurisdição e estabelece o seguinte:
“Se as partes, independentemente do seu domicílio, tiverem convencionado que um tribunal ou os tribunais de um Estado-Membro têm competência para decidir quaisquer litígios que tenham surgido ou que possam surgir de uma determinada relação jurídica, esse tribunal ou esses tribunais terão competência, a menos que o pacto seja, nos termos da lei desse Estado-Membro, substantivamente nulo”[2].          
Conforme resulta do preceito, o seu âmbito de aplicação restringe-se aos pactos atributivos, ou seja, aos pactos que atribuem competência aos tribunais de um Estado membro. Coloca-se, assim, a questão de saber qual é o regime que aplicável aos pactos privativos (ou derrogatórios) de jurisdição, ou seja, aos pactos que retiram competência aos tribunais de um Estado-Membro[3][4].
Há que ter presente que, se o pacto retirar competência aos tribunais de um Estado-Membro e a atribuir aos tribunais de um outro Estado-Membro, o citado artigo 25.º Regulamento (UE) n.º 1215/2012 ainda é susceptível de ser aplicado, dado que, para além do efeito derrogatório do pacto, se trata de um pacto que atribui competência aos tribunais de um Estado-Membro (qual pacto derrogatório e atributivo intraeuropeu). No caso sub iudice, as partes não retiraram competência aos tribunais de umEstado-Membro, tendo-a atribuído aos tribunais de um Estado terceiro (qual pacto derrogatório intraeuropeu e atributivo extraeuropeu). Tal não sucedeu[5].
Este regime prevalece face às regras internas (nomeadamente as portuguesas), atenta a regra do primado do direito da União Europeia e da sua prevalência sobre o direito nacional[6].As disposições do Regulamento (UE) n.º 1215/2012[7] (Regulamento Bruxelas I-bis), incluindo a disposição do artigo 25.º, têm, assim, prioridade sobre as normas do Código de Processo Civil, designadamente as do artigo 94.º do CPC[8]. Vale isto por dizer que a validade do pacto de jurisdição — constante de uma cláusula contratual geral integrada num contrato —, há de ser ponderada unicamente nos termos em que o consente o que está descrito no artigo 25.º do Regulamento Bruxelas I-bis, sendo inaplicável o regime jurídico interno das cláusulas contratuais gerais e estando os Estados-Membros proibidos de acrescentarem outros requisitos de validade a essa convenção.
Na situação em análise, tendo em conta a factualidade anteriormente descrita — sendo certo que, além do mais, é irrecusável que as partes estão domiciliadas em Estados-Membros da UE e o pacto de jurisdição atribuiu a competência aos tribunais de um (então) Estado-Membro (tribunais espanhóis) — e atendendo ao mencionado enquadramento, podemos considerar, por um lado, que as partes fizeram constar, embora com uma terminologia ligeiramente diferente, em dois dos contratos preliminares em causa, ou seja, na fase pré contratual, uma cláusula de atribuição de foro, outorgando a competência aos tribunais espanhóis para conhecer de qualquer litígio emergente desses contratos preliminares.
Deve, desde já, dizer-se que a validade dos pactos atributivos de jurisdição concluídos ao abrigo do artigo 25.º deste Regulamento Bruxelas I-bis é insensível a qualquer conexão entre o objecto do litígio e o tribunal designado, não sendo valoráveis, designadamente, os hipotéticos inconvenientes, para uma das partes, da localização do foro convencionado a que o direito interno confira relevo[9].
A aplicação do artigo 25.º do Regulamento (UE) n.º 1215/2012 permite uma derrogação dos critérios gerais em matéria de competência, em homenagem ao princípio da autonomia da vontade das partes. De tal sorte que, da derrogação dos critérios gerais em matéria de competência, decorre que as partes, independentemente do seu domicílio — e não se colocando qualquer vício ou imperfeição formal relativamente ao pacto atributivo de jurisdição — podem convencionar que um tribunal (ou tribunais) de um Estado-Membro da União Europeia tenha competência para decidir quaisquer litígios surgidos ou a surgir entre elas de uma determinada relação jurídica, em termos tais que à luz deste Regulamento Bruxelas I-bis não cabe aferir, como já notámos, da eventual aplicação do disposto em normas de direito nacional, português ou espanhol.
De entre os requisitos essenciais para que um pacto de jurisdição concluído ao abrigo do artigo 25.º do Regulamento Bruxelas I-bis seja substantivamente válido está o de que impõe seja designado, com suficiente determinação, duas coisas: 
— a relação jurídica litigiosa (atual ou futura); e
— o tribunal em que as questões emergentes da relação jurídica designada hão de ser apreciadas e julgadas[10].
É também sabido que, no comércio internacional, ao estipularem uma cláusula atributiva de jurisdição (in casu, aos tribunais espanhóis[11]), o que as partes procuram é precisamente atribuir a um determinado foro, desde logo por razões de segurança jurídica, a competência para a resolução dos litígios conexionados com o relacionamento contratual que entre si jáestabeleceram[12].
 
 
3.3. Os limites “internos” formais e substanciais aos pactos de jurisdição
Em regra, o Regulamento Bruxelas I-bis exige, no seu artigo 25.º, como requisito central, o acordo ou consentimento dos subscritores da cláusula atributiva de jurisdição. O consentimento deve manifestar-se de forma clara e precisa[13]. Quanto à forma, o pacto pode ser celebrado:

1.  por escrito; 
2.  verbalmente com confirmação escrita; 
3.  segundo usos estabelecidos entre as partes; 
4.  segundo usos do comércio internacional; ou, ainda, por meio 
5.  de comunicação eletrónica que permita um registo duradouro.

No caso sub iudice, não resta dúvida que as partes subscreveram dois documentos dos quais constam cláusulas atributivas da jurisdição aos tribunais espanhóis. Donde, também não há dúvida que houve a existência efetiva de consentimento expresso de forma clara e precisa relativamente a essas relações pré contratuais. 
Mas é evidente que há dúvida sobre o alcance material — se foi, ou não, dirigido a outras realidades contratuais futuras e aos litígios que delas possam vir a resultar — desta forma precisa de manifestar o consentimento sob o rito legalmente admissível na realização destes dois pactos de jurisdição. E esta revela-se a dúvida fundamental. 
Abrangem tais pactos apenas a fase pré contratual das negociações, preliminares ou tratativas ou, também, atingem a fase contratual, no caso o contrato de concessão comercial / distribuição que foi, posteriormente, celebrado e cumprido por ambas as partes até ao momento em que a empresa espanhola decidiu romper a cláusula de exclusividade? 
É que o contrato de concessão comercial / distribuição comercial não foi celebrado por escrito, nem houve confirmação escrita deste, comunicação eletrónica ou usos estabelecidos entre as partes ou no comércio internacional que permitam fazer derivar deste último contrato de distribuição / concessão comercial a existência de pacto privativo de jurisdição que atribua competência exclusiva aos tribunais espanhóis para apreciar e julgar quaisquer litígios resultantes deste último contrato[14]. Se os pactos de jurisdição que as partes firmaram nesses dois documentos não abrangerem os litígios futuros derivados de uma eventual e futura relação contratual duradoura que elas ainda não haviam anuído, então ocorre, desde logo, a ausência da observância deste requisito formal.
Ora, nos termos do n.º 1 do artigo 25.º do Regulamento Bruxelas I-bis, o acordo efetivo das partes não é, por si só, suficiente para a celebração de um acordo válido de eleição do foro; pelo contrário, o cumprimento dos requisitos formais nele enumerados é também um pré-requisito para a eficácia. 
Devido às consequências de grande alcance do pacto atributivo de jurisdição – que se afasta das regras de competência geral e especial aplicáveis de outro modo –, as disposições relativas aos requisitos formais devem ser interpretadas de forma restritiva para proteção das próprias partes[15].
Neste contexto, os requisitos formais (e também, diga-se, os requisitos materiais) estão também sujeitos a uma interpretação autónoma ao abrigo do direito da União Europeia[16], a fim de assegurar a necessária aplicação uniforme das regras[17]. Por esta razão, as disposições do artigo 25.º, n.º 1, devem ser entendidas como taxativas, o que impede os Estados-Membros de prescreverem, adicionalmente, os seus próprios requisitos formais[18].
 
 
3.4. A vinculação subjetiva do pacto de jurisdição 
Em regra, apenas as partes se acham vinculadas por um pacto de jurisdição, pois a natureza contratual do pacto, aliada às necessárias exigências de previsibilidade e certeza jurídicas, bem como a afirmação da competência do foro do domicílio do demandado na ausência de consenso noutro sentido, impõe que assim seja. O acordo ou consentimento é requisito central da regulação jurisdicional.
No caso sub iudice não se coloca a questão de saber quem, ou quem mais, estará vinculado ao pacto de jurisdição contido nos referidos dois documentos pré contratuais subscritos pelas partes. 
Vale dizer: não se coloca o problema da vinculação dos adquirentes da posição contratual ou dos direitos ou obrigações que são objeto imediato ou conteúdo da relação jurídica assim pré contratualmente estabelecida; nem quanto aos que sucedem, total ou parcialmente, na situação ativa ou passiva em que se encontravam os originários contraentes. 
Tão pouco se coloca a questão de cláusulas de contratos de seguro atributivas de jurisdição produzirem efeitos em relação a terceiros beneficiários do seguro; ou de trusts que vinculem os beneficiários no que diz respeito às relações internas do trust; ou ainda, cadeias de contratos ou pactos societários (sócios atuais / sócios futuros / credores da sociedade / acordos parassociais)[19].
 
 
3.5. Os limites objetivos da vinculação ao pacto de jurisdição à luz do artigo 25.º do Regulamento Bruxelas I-bis e o caso sub iudice; alguns critérios interpretativos
Decisivo no caso sub iudice parece-nos ser, isso sim, a determinação dos limites externos ou materiais dos pactos de jurisdição, no sentido de saber as condições que é indispensável reunir para a sua admissibilidade à luz do Regulamento Bruxelas I-bis, lei processual aplicável no caso sub iudice.
Lembremo-nos que o artigo 25.º, n.º 1, do Regulamento Bruxelas I-bis exige que o pacto de jurisdição diga respeito a quaisquer litígios que tenham surgido ou possam surgir de uma determinada relação jurídica.
Esta suficiente determinação ou concreção da relação jurídica objeto do pacto serve os interesses da certeza e segurança jurídica[20]. Este ponto é decisivo na resposta adequada ao caso sub iudice[21]. Vejamos.
Observe-se, desde logo, que a questão de saber se o litígio em causa se enquadra, ou não, no âmbito material de aplicação do pacto de jurisdição deve ser estabelecida através de uma tarefa interpretação, scilicet, da interpretação da declaração negocial. A interpretação de um pacto de jurisdição (tal como a de uma convenção de arbitragem) segue as regras da lei material aplicável à própria cláusula de eleição do foro[22].
Tal como nas convenções de arbitragem[23] — para além da interpretação da vontade das partes —, a unidade económica, a incindibilidade dos contratos, a coerência e a utilidade económica são critérios auxiliares na delimitação material ou objetiva dos pactos de jurisdição. De acordo com um acórdão da Câmara dos Lordes britânica[24], de 17.10.2007, presume-se que os empresários, em particular, celebram acordos tais como convenções de arbitragem e pactos de jurisdição para alcançar algum propósito comercial racional. E que, ao interpretar uma cláusula compromissória, é necessário partir do pressuposto de que as partes, como empresários racionais, provavelmente pretendiam que qualquer litígio decorrente da relação jurídica em que haviam estipulado fosse decidida pelo mesmo tribunal. Consequentemente, qualquer cláusula deverá ser interpretada de acordo com esta presunção judicial (presunção hominis), a menos que a linguagem usada pelas partes deixe claro que certas questões litigiosas devem ser excluídas (§ 13 do acórdão) — isto é assim desde que, saliente-se, ao abrigo da lei material portuguesa, curando-se de um negócio formal, essa vontade tenha um mínimo de correspondência no texto, ainda que imperfeitamente expresso (artigo 238.º, n.º 1, do Código Civil)[25].
Além disso, à luz da interpretação segundo a boa fé, o intérprete deve examinar o contexto em que a cláusula de eleição de foro foi redigida, tendo em conta as consequências que as partes terão, de forma razoável e legítima, contemplado ou tido em conta. Por outro lado, tais pactos de jurisdição devem ser interpretados como partes dos contratos em que foram inseridos e não de forma isolada ou atomística.
De resto, o sentido e alcance de uma cláusula de eleição de foro deve sujeitar-se a uma determinação de efeito útil ou favorávelao efeito útil deste tipo de pactos, no sentido do favor negotii contido, por exemplo, nos artigos 292.º e 293.º do Código Civil português.
Dito de outra maneira, face ao direito português aplicável à interpretação destes pactos: tal pacto de jurisdição deve valer com o sentido que um declaratário normal, colocado na posição do real declaratário, possa razoavelmente deduzir do comportamento do declarante, devendo a interpretação adotada ter — exatamente porque se trata de negócio formal — um mínimo de correspondência no texto do documento que a corporiza.
De acordo com tais princípios, a intenção comum das partes é de extrema importância, mesmo quando não está refletida na redação da cláusula, maxime, se se tratar de um negócio formal, como a validade formal dos pactos de jurisdição o exige. Se, mesmo considerando a intenção das partes, o significado da cláusula permanecer ambíguo, a cláusula deverá ser interpretada de acordo com padrões geralmente aceitos entre nós.
Além disso, uma cláusula de eleição de foro inserida num contrato pode abranger litígios sob outro contrato, contanto que os acordos formem um esquema contratual unificado e incindível.
Não é isso que se verifica no caso sub iudice: quando as partes subscreveram esse pacto de jurisdição estavam apenas a regular os litígios decorrentes da entrega dos produtos químicos, bem como as condições e limites da eventual utilização e divulgação das informações técnicas confidenciais comunicadas pela espanhola à empresa portuguesa. 
Estes dois contratos devem assim ser considerados como criando relações jurídicas diferentes para o efeito de vincularem as partes ao mesmo pacto de jurisdição relativamente a litígios futuros decorrentes de um eventual contrato de concessão comercial que viessem eventualmente a celebrar. Cremos que não se verifica a clareza, certeza e previsibilidade desta vinculação em relação a litígios emergentes deste outro contrato[26].
 
 
3.6. Pactos de jurisdição inseridos em contratos preliminares na fase preparatória da celebração de outro(s) contrato(s) e o caso sub iudice
Não faz qualquer sentido sustentar a aplicabilidade de cláusulas de eleição do foro, constantes de contratos preparatórios aos litígios emergentes da possível, embora eventual e contingente, celebração de um contrato de execução duradoura — como é o de concessão comercial / distribuição comercial —, precisamente aos litígios decorrentes deste último contrato cuja celebração estava apenas a ser eventualmente cogitada e cujo conteúdo ou programa não fora, tão pouco, pré negociado nessa época. 
Aliás, estes contratos de transferência de produtos químicos para fins de exame e de comunicação de informações técnicas não preveem, tão pouco, qualquer tipo de programa contratual ou conteúdo concreto a inserir num futuro contrato de concessão comercial que pudesse vir a ser celebrado. 
As partes, com esses dois documentos e os pactos de jurisdição neles inseridos, não celebraram qualquer acordo-quadro que pudesse regular as suas futuras relações jurídicas, a médio ou logo prazo. Nada disso. O contrato de concessão comercial / distribuição comercial foi celebrado posteriormente. Os contratos que incluem a cláusula de eleição de foro e o contrato, posteriormente celebrado, ao abrigo do qual surgiu o litígio não são interdependentes, incindíveis e não estão funcional e economicamente interligados. 
Nem sequer se pode constatar uma indivisibilidade jurídico-económica dos dois contratos na fase pré contratual relativamente ao contrato posteriormente celebrado de concessão comercial. Não existe qualquer risco de, à luz de uma interpretação objetivista (impressão do declaratório: artigo 236.º, n.º 1, do Código Civil), se alterar a vontade (objetiva) das partes ou a coerência ou utilidade económica das estipulações que efetuaram, tendo em vista o propósito que então as animou: um conhecimento recíproco mais profundo das duas empresas suscetível de gerar, nos seus administradores, a confiança necessária para a celebração de um futuro contrato (quadro) de concessão comercial. O fracionamento do contencioso não é, ou não foi, decerto, uma preocupação das partes. 
Na verdade, seria altamente improvável que toda e qualquer decisão eventualmente proferida em litígio pré contratual apreciado e julgado pelos tribunais espanhóis pudesse ser, total ou parcialmente, contraditória ou tornar-se incompatível com uma futura e eventual decisão respeitante a litígio decorrente da relação contratual, entretanto informalmente e posteriormente estipulada, decorrente da relação de concessão comercial (v.g., incumprimento, cumprimento defeituoso, invalidade, relação de “liquidação” decorrente de denúncia ou resolução contratual, etc.).
Embora ligados — a uma fase de negociações preliminares, pré contratuais pode (e é normal) seguir-se a celebração do contrato visado por tais negociações[27] —, a cláusula de eleição do foro respeita, porém, a contratos preparatórios que não desfrutam de qualquer ligação funcional ou unidade económica relativamente a um contrato (fase decisória) que ainda não havia sido celebrado, nem se sabia se o iria ser. O que impede a extensão dessa cláusula de eleição de foro ao contrato de execução duradoura que resultou da fase negociatória. Embora cronologicamente ligados, trata-se de relações jurídicas completamente distintas[28], cuja natureza e regime jurídico é substancialmente diferente, ainda que tenham como partes as mesmas entidades.
Não é aceitável, mesmo no domínio dos atos e negócios jurídicos mercantis, que o consentimento prestado por ocasião e por causa da celebração de um determinado contrato se estendesse a todos os demais negócios que viessem a ser concluídos entre as mesmas partes. Isto mesmo que esse primevo contrato (ou contratos) exibisse(m) explicitamente a pretensão de pré determinar todas as futuras relações jurídicas entre as partes. Tal resultado poderia consubstanciar um inelutável e censurável favorecimento da parte negocialmente mais forte e capaz de impor uma tal cláusula geral.
Last but not the least, no pacto de jurisdição inserido no acordo de transferência de produtos celebrado entre as partes estas estipularam uma cláusula de eleição de foro especialmente restritiva, segundo a qual “Para la resolución de cualquier controvérsia que pueda derivarse del presente contrato …” – o sublinhado é nosso. As partes não declararam que o foro espanhol seria, igualmente, aplicável a todos e quaisquer litígios que resultassem de outros contratos que estas viessem a celebrar. O n.º 1 do artigo 238.º do Código Civil tem aqui plena aplicabilidade interpretativa no sentido de excluir inequivocamente a extensão desta cláusula de eleição de foro ao contrato de concessão comercial posteriormente concluído entre as mesmas partes. 
Já quanto à outra cláusula de eleição de foro constante do contrato de confidencialidade, embora não tenha uma redação tão restritiva, ela não poderá, entre outros motivos (que melhor detalharemos infra), ser aplicada aos litígios emergentes do cumprimento, cumprimento defeituoso, incumprimento, validade ou relação de “liquidação” emergente da denúncia ou resolução do posterior contrato de concessão comercial. Isto porque o seu objeto é bem delimitado, material e temporalmente: a tutela dos segredos comerciais ou industriais da empresa espanhola na decorrência da comunicação de informações técnicas durante todo o tempo em que não forem acessíveis ao público, o que poderá evidentemente perdurar para além da extinção do contrato de concessão comercial durante muitos anos.
Cabe, assim, ao tribunal onde a ação foi proposta a tarefa de interpretar a cláusula atributiva de jurisdição para o efeito de determinar que litígios estão cobertos pelo seu (suficiente) âmbito ratione materiae. 
E o resultado interpretativo somente poderá ser este: um dos pactos em causa apenas vincula as partes relativamente aos litígios surgidos na fase negociatória; e o outro circunscreve-se somente aos litígios muito específicos em razão da matéria, quais sejam os decorrentes da violação de obrigações de manter segredos comerciais / industriais durante todo o tempo em que não sejam acessíveis ao público ou aos meios interessados.
            
 
3.7. A determinação clara e precisa da concreta relação jurídica objeto do pacto de jurisdição e o caso sub iudice
A determinação dos litígios que as partes pretendem atribuir ao foro entre elas acordado é, na verdade, deixada à interpretação do acordo de eleição do foro pelo tribunal nacional. No entanto, o âmbito de um acordo de eleição do foro já está limitado pelo artigo 25.º, n.º 1, aos litígios que têm a sua origem na relação jurídica por ocasião da qual o acordo foi celebrado. 
Segundo jurisprudência constante do TJUE, o conceito de cláusula atributiva de jurisdição deve ser interpretado como um conceito autónomo do direito da União e dar ao princípio da autonomia da vontade, no qual se fundamenta o artigo 25.º, n.º 1, do Regulamento n.º 1215/2012, a sua plena aplicação[29].
Assim, uma parte não pode ser surpreendida pelo facto de a competência de um determinado tribunal ser atribuída a todos os litígios que possam surgir da relação com a sua parte contratante. O acórdão do TJUE, de 21.05.2015, proc. C-352/13 (Cartel Damage Claims (CDC) Hydrogen Peroxide SA c. Akzo Nobel NV e outras), é lapidar, pois no§ 68 do acórdão, afirma-se o seguinte: 
“Uma cláusula atributiva de jurisdição só pode dizer respeito a litígios que tenham surgido ou que possam surgir de uma determinada relação jurídica, o que limita o alcance de um pacto atributivo de jurisdição apenas aos litígios que têm a sua origem na relação de direito na altura em que esse pacto foi celebrado. Esta exigência tem por objetivo evitar que uma parte seja surpreendida pela atribuição, a um foro determinado, dos litígios que surjam nas relações havidas com a outra parte contratante e que encontrariam a sua origem noutras relações para além das surgidas na altura em que a atribuição de jurisdição foi acordada” (os itálicos são nossos).          
Aliás, a versão em língua inglesa do artigo 25.º, n.º 1, deste Regulamento Bruxelas I-bis só admite a referência clara e específica ao objeto do litígio subtraído à jurisdição dos tribunais estaduais, pois usa a seguinte expressão: “particular legal relationship”.
É legítimo que as partes pretendam concentrar e consolidar todos os litígios decorrentes da celebração e execução de um contrato num único tribunal e evitar múltiplos litígios em foros diferentes. Mas isto só significa, no máximo, que elas o pretendem fazer relativamente a relações contratuais específicas e não a quaisquer relações contratuais que venham, eventualmente e no futuro, a desenvolver[30], ainda quando possam ter a sua origem remota num primeiro acordo (pré contratual).
Esta densificação e determinabilidade da concreta relação jurídica objeto do pacto de jurisdição tem, afinal, por objetivo evitar que uma parte seja surpreendida pela atribuição, a um determinado foro, dos litígios que possam surgir nas relações havidas com a outra parte contratante e que se alicerçariam ou justificariam noutras relações para além das surgidas na época em que o pacto de jurisdição foi estipulado[31]. Um dos objetivos da proibição da prorrogação de foro, e que se traduz numa insuficiente determinação da relação jurídica objeto do pacto de jurisdição, consiste precisamente na circunstância de a parte posteriormente demandada não dever ser surpreendida com um foro que não cogitaria competente na época em que celebrou esse pacto[32].
Visa-se com esta limitação dirigida à concreção e determinabilidade da cláusula de eleição do foro impedir que uma parte se comprometa de uma maneira global e indeterminada para os litígios que ela possa vir a ter com a outra parte, independentemente da fonte ou da natureza desses litígios[33]. De tal forma que importa assegurar que estas cláusulas de eleição de foro se alicercem numa cuidada ponderação pelas partes das vantagens e dos inconvenientes que delas em concreto possam advir. De tal forma que “a necessidade de individualização daquela relação constitui uma garantia da parte mais fraca, principalmente quando o pacto se refere a litígios futuros e eventuais”[34]. Faz-se assim necessário que, respeitando o pacto de jurisdição, que não a litígios futuros emergentes de relações jurídicas coetâneas ou contemporâneas à da data em que foi estipulado, mas, pelo contrário, a litígios futuros emergentes de relações jurídicas futuras, essa relação jurídica futura tenha a sua natureza perfeitamente identificável no momento em que o pacto de jurisdição for celebrado[35]. Esta exigência, como já se está a perceber, não se verifica nos casos sub iudice.
Se uma de escolha de foro não determina suficientemente a relação jurídica que é o seu objeto — no caso sub iudice, a extensão dos pactos de jurisdição celebrados por ocasião dos dois negócios preliminares, negociações ou tratativas que poderão conduzir à eventual celebração de um outro contrato —, então essa cláusula não produz os efeitos de prorrogação de competência a que tenderia, independentemente de quaisquer vicissitudes respeitantes a esse outro(s) negócio(s) futuro(s) que as partes tinham em mente quando iniciaram essas negociações.
O Court of Appeal de Inglaterra e País de Gales, num acórdão de 18.03.2015, no caso Deutsche Bank AG v Petromena ASA[2015] EWCA Civ 226, §§ 85 e 86 — ainda quando o Reino Unido integrava a União Europeia —, também decidiu[36] que a especial adjetivação da frase “determinada relação jurídica” (particular legal relationship) mostra que um litígio resultante de uma segunda relação jurídica não é suscetível de ser incluído num acordo para a resolução de litígios numa relação anterior e diferente.
Se o critério da suficiente determinação da relação jurídica, inscrito no artigo 25.º do Regulamento Bruxelas I-bis, não for respeitado, tal induz em erro o outro contraente sobre a regulamentação dos seus direitos de ação judicial e tutela jurisdicional efetiva. O que consubstancia uma violação do dever de lealdade e um exercício ou invocação abusiva por parte do outro contraente.
Estas afirmações estão ancoradas em múltipla doutrina e jurisprudência, nacional e estrangeira, relativa ao critério da suficiente determinação da relação jurídica objeto de pacto de jurisdição. Por exemplo — e com muito interesse para o caso sub iudice —, já foi decidido, no Oberlandsgericht (tribunal de 2.ª instância) de Bamberg (Alemanha), em 24.04.2013 (proc. 3 U 198/12)[37], negar a extensão de uma cláusula atributiva de jurisdição contida num contrato de compra e venda ao litígio sobre a validade de um contrato-quadro entre as mesmas partes: no caso, tratava-se de um litígio relativo a um contrato de concessão comercial(Vertragshändlervertrag).
Tendo em conta estes elementos e considerações e a disposição em questão não cremos que o pacto de jurisdição em causa inserido em dois documentos que regulam as relações preliminares ou negociações que as partes decidiram estabelecer, tendo em vista a celebração futura e eventual de um contrato de concessão / distribuição comercial, deva ser interpretada no sentido de que se refere a todos os litígios que opõem ou vierem a opor as partes, tanto na fase dessas negociações preliminares (fase pré contratual) quanto, em momento posterior, se e quando celebraram verbalmente o referido contrato e durante a fase dessa execução contratual. 
Aliás, tal como se entende no domínio do alcance material de uma convenção de arbitragem, quando a vontade das partes de remeterem a árbitros ou a tribunais diferentes do que aqueles que seriam competentes segundo as regras legais gerais não é descortinada com toda a certeza ou segurança, deve decidir-se a favor da atribuição de competência à justiça dos tribunais do Estado[38] que seriam competentes de acordo com as referidas regras legais gerais. 
É, na verdade, muito perigoso e atentatório do princípio jurídico da confiança e da lealdade — na falta de previsão expressa da extensão de um pacto de jurisdição a outros litígios futuros decorrentes de outras relações contratuais que as partes possam vir a entretecer — ver aí uma lacuna de regulamentação contratual cujo preenchimento seria feito in favorem iurisdictionis foedus ou in favor arbitrandum.
A esta orientação somente excetuamos as situações de contratos indivisíveis ou interligados, em que, ou bem se integram numa e mesma operação económica[39], ou bem em que há um contrato principal e outros contratos que participam da função e da utilidade económica dos primeiros ou desenvolvem e concretizam um contrato-quadro do qual são acessórios[40], ou bem que os contratos são bilateralmente interdependentes e as partes previram para todos eles pacto de jurisdição[41].
Ora, está bem de ver que os pactos de jurisdição inseridos nestes acordos preliminares sobre aspetos específicos da fase de negociações prévias, que poderiam, ou não, conduzir à celebração de um contrato de concessão comercial ou outros tipos no quadro da distribuição comercial, não devem ser entendidos como aplicáveis a todos os contratos e operações económicas a estabelecer no futuro entre as mesmas partes. 
Não estamos, na realidade, perante um contrato-quadro do qual derivam, a jusante, um conjunto dos contratos em que o mesmo pacto de jurisdição (ou convenção de arbitragem) seria naturalmente convocável, no desenvolvimento e dentro da cobertura desse mesmo contrato quadro ou de contratos intimamente ligados (grupos de contratos ou contratos acessórios adicionais ou providos de uma forte conexão ou unidade) e celebrados entre as mesmas partes[42].
Nada disto ocorre no caso sub iudice e noutros similares. Os vínculos recíprocos emergentes dessas negociações, da troca de informações técnicas e da análise dos produtos que pudessem vir a ser comercializados pela empresa portuguesa (concessionária) não permitem, de antemão, determinar com suficiente precisão as futuras relações jurídicas litigiosaseventualmente emergentes de outro contrato (scilicet, o de concessão comercial) que ainda somente estava em cogitação e cujo programa contratual era completamente omisso. 
Por outro lado, o contrato de concessão comercial / distribuição comercial celebrado oralmente:
— não deriva de um contrato-quadro anterior no qual esteja estipulado um pacto de jurisdição, pois é, ele próprio, um contrato-quadro que faz surgir entre as partes uma relação obrigacional complexa[43];
— não é um contrato acessório ou adicional aos dois acordos preliminares sobre aspectos decisivos na ponderação de cada uma das partes em avançar com as negociações para a fase decisória e de celebração de um contrato de execução duradoura ou continuada;
— não é indivisível dos dois acordos subscritos pelas partes de entrega de materiais e de manutenção dos segredos comerciais / industriais;
— não é económica e juridicamente interligado com os referidos acordos preliminares ou deles interdependente; e, enfim,
— não é complemento ou execução desses acordos preliminares, os quais se precipitam apenas na regulação dessa fase negociatória e de preservação de segredos comerciais, neste último caso por todo o tempo em que as informações se mantiverem secretas, independentemente de vir a ser celebrado um futuro e eventual contato de concessão comercial.
Estamos, por conseguinte, perante um caso de cisão da competência jurisdicional nos termos fixados em cada um dos contratos preliminares, remetendo, por um lado, para a apreciação dos tribunais espanhóis os litígios que possam emergir desses dois acordos e outorgando, por outro, aos tribunais portugueses a competência para apreciar e julgar todas as questões litigiosas que possam derivar do contrato de concessão comercial / distribuição comercial.
 
 
4. A determinação do tribunal competente segundo as regras do Regulamento Bruxelas I-bisno caso concreto
Afastado o alcance material (ratione materiae) do pacto de jurisdição estabelecido naqueles dois documentos pré contratuais, resta responder à questão de saber qual o tribunal internacionalmente competente para apreciar e julgar o litígio onde se formulem pedidos de indemnização relativos, por um lado:
— às perdas e danos respeitantes à denúncia intempestiva, por parte do concedente, de um contrato de concessão comercial, celebrado entre duas sociedades que têm sede e operam, cada uma delas, num Estado‑Membro diferente, para a comercialização de produtos no mercado nacional de um Estado‑Membro, em cujo território a concessionária tem a sede e estabelecimento e, por outro, respeitantes 
— à indemnização de clientela devida a clientes angariados por esta última na sequência do cumprimento desse contrato.
 
 
4.1. A responsabilidade contratual emergente do litígio e a determinação da competência internacional direta
Não parece existir dúvida que a ação a intentar ou já intentada deve ser qualificada como contratual ou decorrente de responsabilidade contratual. Isto é assim porque ela é consequência de uma violação das obrigações previstas no contrato. Por conseguinte, a mera ação do autor não determina se o objeto da ação deve ser considerado contratual ou extracontratual; o que qualifica a ação é a própria existência de uma relação contratual entre as partes, conquanto não reduzida a escrito, e o facto de que o que é pedido pelo autor ser a consequência de uma violação do contrato.
Importa, desde logo, observar que os critérios de conexão com o órgão jurisdicional competente, previstos no artigo 7.°, ponto 1, alínea b), do Regulamento n.° 1215/2012 (Regulamento Bruxelas I-bis) só são aplicáveis na medida em que o órgão jurisdicional nacional em que está (ou venha a estar) pendente o litígio entre as partes que estabeleceram entre si relações comerciais estáveis chegue à conclusão de que essas relações se baseiam num “contrato de venda de bens” ou num “contrato de prestação de serviços”, na aceção desta disposição. 
Essa qualificação exclui a aplicação da regra de competência prevista no artigo 7.°, ponto 1, alínea a), do referido regulamento. Com efeito, tendo em conta a hierarquia que a alínea c) desta disposição estabelece entre as alíneas a) e b) da mesma, a regra de competência internacional direta prevista nessa alínea a) só é suscetível de ser aplicada como alternativa e, supletivamente, em relação às regras de competência que figuram na referida alínea.
 
 
4.2. A determinação da competência internacional nos contratos de concessão comercial
Não subsiste dúvida que está em causa um contrato de concessão comercial (ou, hoc sensu, de distribuição comercial, a qual se efetua através de esquemas contratuais diversos, um dos quais é o contrato de concessão comercial[44]). A este propósito, importa interpretar o artigo 7.°, ponto 1, alínea b), primeiro e segundo travessões, do citado Regulamento n.° 1215/2012, para determinar se um contrato de concessão comercial como o sub iudice constitui um “contrato de venda de bens” ou um “contrato de prestação de serviços”, na aceção dessa disposição.
É, para este efeito, decisivo, levar em conta a obrigação ou prestação característica desses contratos enquanto critério de conexão para determinar o tribunal competente[45].
Um contrato cuja obrigação característica é a entrega de um bem deve ser qualificado de “venda de bens”, na aceção do artigo 7.°, ponto 1, alínea b), primeiro travessão, do Regulamento n.° 1215/2012. O caso sub iudice não apresenta qualquer obrigação ou prestação deste tipo.
Ao invés, o conceito de “serviços” implica, pelo menos, que a parte que os presta realize uma atividade determinada em contrapartida de uma remuneração. É, na verdade, a prestação de um serviço que desencadeia o pagamento de um preço. O TJUE tem entendido que o pagamento do serviço não tem de ser estritamente em dinheiro ou moeda com curso normal no Estado-Membro; isto para além de o programa contratual ser muito mais vasto e complexo do que o do contrato de compra e venda[46]. Isto porque, no caso da concessão comercial, especialmente no caso da distribuição seletiva e exclusiva, como é o caso sub iudice, o distribuidor / concessionário faz parte de uma rede oficial de distribuição ou na cadeia de distribuição do concedente, aqui onde o traço essencial consiste, não só na aquisição de produtos para revenda, mas, sobretudo, a promoção e a sua comercialização em conformidade com as indicações do concedente[47], aqui onde sobrelevam as características de duração, colaboração e confiança[48]. Por conseguinte, a sua remuneração pode ser efetuada por outros meios, tais como descontos, acesso a ofertas, publicidade, etc. 
Convém não esquecer que, neste tipo de rede de distribuição, os membros da parte distribuidora são selecionados com base em critérios diferentes. No caso da distribuição exclusiva, os distribuidores são selecionados com base em critérios quantitativos[49]— cláusula que também terá sido introduzida no contrato de concessão comercial entre as partes em litígio. Por outras palavras, o fornecedor atribui um número de distribuidores por área geográfica, o que permite a venda exclusiva do seu produto numa determinada área ou território. Esta atribuição exclusiva de um território de vendas pode implicar restrições ao abrigo do direito europeu da concorrência quando o fornecedor e o distribuidor detêm quotas de mercado significativas.
 
 
4.3. O contrato de concessão comercial enquanto esquema contratual subsumível à “prestação de serviços”
Aquela atividade traduz, no campo das condutas humanas, a prática de atos positivos[50] (atos materiais ou atos jurídicos), que não omissões ou abstenções de fazer ou obrigações de tolerar (obrigações de pati). Por conseguinte, todos os contratos em que são transferidos bens, mas em que o objeto do contrato não é apenas este, mas é substituído por uma relação mais ampla entre as partes, não se enquadrariam nesta noção de venda. É o caso da distribuição / concessão comercial[51].
Neste sentido, os contratos de distribuição / concessão comercial podem ser perfeitamente enquadrados nesta noção de prestação de serviços, independentemente de se tratar de um contrato de distribuição exclusiva ou seletiva, de franquia ou de agência. 
No contrato de distribuição / concessão comercial, a entrega dos bens é um aspeto da relação contratual, mas não é o único objetivo. A distribuição traduz, sobretudo, uma relação estreita e de colaboração entre as partes, em que existe um fornecimento contínuo e necessário do fornecedor ao distribuidor, o que permite a este último alcançar uma posição de vantagem (competitiva) no mercado com os produtos que vende. 
Além disso, consoante o tipo de distribuição, tal pode significar que os serviços do distribuidor incluem a oferta de serviços pré-venda e pós-venda aos clientes. Serviços que conferem valor acrescentado aos bens que vende num determinado mercado. Do nosso ponto de vista, outro aspecto fundamental para diferenciar se se trata de um simples contrato de compra e venda ou de um contrato de distribuição / concessão comercial é o tipo de produto que é comercializado pelo comprador: se se trata de um produto muito específico suscetível de ser adquirido somente por segmentos especializados de potenciais clientes, o comprador não só vende como também deve desenvolver uma série de directrizes que são impostas pelo vendedor/fornecedor dos bens.
Nesse sentido, o contrato sub iudice do qual resulta o alegado incumprimento do concedente, empresa espanhola, pode ser qualificado de “contrato de prestação de serviços”, na aceção do artigo 7.°, ponto 1, alínea b), segundo travessão, do citado Regulamento (UE) n.° 1215/201.
Quid iuris, quanto à inserção de um contrato de concessão comercial no segundo travessão da referida alínea b) do ponto 1 do citado artigo 7.º? Cremos que este tipo de contratos inominados se insere neste segmento do elemento de conexão aí referido. 
Na verdade, num contrato de concessão comercial, este elemento de conexão corresponde à prestação característica efetuada pelo concessionário. Este, ao assegurar a distribuição dos produtos do concedente, participa no desenvolvimento da sua difusão e na desejada angariação de clientes para o concedente.
Graças à garantia de aprovisionamento de que beneficia por força do contrato de concessão e, eventualmente, à sua participação na estratégia comercial do concedente, nomeadamente nas ações promocionais — elementos que só o tribunal que assim se julgue competente poderá verificar —, o concessionário está em condições de oferecer aos clientes serviços e outras vantagens económicas que um simples revendedor não pode oferecer, conseguindo, assim, conquistar, em proveito dos produtos do concedente (e da empresa deste), uma maior quota do mercado local, ao angariar e manter clientes enquanto adquirentes dos produtos do concedente[52]. Por maioria de razão, este efeito é mais intenso quando o contrato de distribuição / concessão comercial está subordinado a uma cláusula de exclusividade dirigida a uma área de geográfica significativa, como acontece no caso sub iudice.
De resto, o TJUE já decidiu que, para efeitos da determinação da competência judiciária, um contrato de concessão (comercial) exclusiva ou quase exclusiva está, em princípio, abrangido pelo conceito de “contrato de prestação de serviços”[53].
 
 
4.4. O lugar do cumprimento do contrato sub iudice
Cumpre, por conseguinte, determinar o lugar do cumprimento da obrigação característica desse contrato e, logo, o tribunal estadual competente para conhecer dos litígios relativos ao mesmo — se são os tribunais espanhóis ou os portugueses. 
Ora, o contrato de distribuição exclusiva foi celebrado entre uma sociedade com sede na Espanha e outra sociedade com sede em Portugal, para a comercialização de produtos no mercado português. O lugar do cumprimento da obrigação é aquele que garante o elemento de conexão mais estreito entre esse contrato e o órgão jurisdicional competente, verificando‑se esse elemento de conexão mais estreito, regra geral, no lugar da prestação principal dos serviços[54]. Esse lugar não pode deixar de corresponder ao território ou local onde o concessionário angariava os clientes e vendia os produtos do concedente, em exclusivo, e onde participava e executava a estratégia comercial do concedente, de maneira a manter e aumentar a procura dos produtos fabricados e comercializados pelo concedente.
Decorre do exposto que o artigo 7.°, ponto 1, do Regulamento n.° 1215/2012 (Regulamento Bruxelas I-bis) deve ser interpretado no sentido de que o tribunal competente, por força dessa disposição, para conhecer de um pedido de indemnização relativo à resolução de um contrato de concessão comercial, celebrado entre duas sociedades que têm sede e operam em dois Estados‑Membros diferentes, para a comercialização de produtos no mercado nacional de um Estado‑Membro, em cujo território uma dessas sociedades tem a sede ou estabelecimento, é o tribunal do Estado‑Membro onde se encontra o lugar da prestação principal dos serviços, tal como decorre das cláusulas do contrato assim como, na falta dessas cláusulas, do efetivo cumprimento desse contrato e, caso seja impossível determiná‑lo nesta base, o do domicílio do prestador.
Ora, quer o lugar da prestação principal dos serviços, o do efetivo cumprimento desse contrato — com a angariação e manutenção de clientes por conta do concedente —, quer, ainda, o local do domicílio do prestador coincidem com o território português. Motivo pelo qual, não valendo nesta situação contratual litigiosa o pacto de jurisdição previsto nos dois documentos pré contratuais assinados pelas partes, são competentes os tribunais portugueses para apreciar e julgar os pedidos condenatórios formulados pela concessionária, empresa portuguesa.
 
 
5. Conclusões
De tudo quanto detalhadamente se expôs, é adequado retirar as seguintes e sucintas conclusões:
I. Os pactos de jurisdição, ao abrigo do disposto no artigo 25.º, n.º 1, do Regulamento n.º 1215/2012 (Bruxelas I-bis), devem dizer respeito a quaisquer litígios que tenham surgido ou possam surgir de uma determinada ou específica relação jurídica. E essa concreta relação jurídica deve ser suficientemente determinada e específica. Tarefa interpretativa, esta, que é feita à face do direito material português, nos termos do artigo 4.º, n.º 1, alínea b), do Regulamento (CE) n.º 593/2008, sobre a lei aplicável às obrigações contratuais (Roma I).
II. Isto porque, de harmonia com a jurisprudência constante do TJUE, uma parte subscritora de tais pactos não pode ser surpreendida pelo facto de a competência de um determinado tribunal ser atribuída a todos os litígios que possam surgir da relação com a sua parte contratante, devendo limitar-se o alcance objetivo ou material de tais pactos aos litígios que têm a sua origem na relação de direito – ou que dela são incindíveis ou intimamente relacionados ou interligados – na altura em que esses pactos foram celebrados, não se estendendo a outras relações para além das surgidas na altura em que a eleição do foro foi estipulada.
III. A parte não pode ser surpreendida com um foro que não cogitaria como competente na época em que celebrou esse pacto: no caso sub iudice, a futura (e eventual) concessionária apenas gerou e investiu confiança na atribuição aos tribunais espanhóis dos litígios eventualmente emergentes da fase pré contratual consubstanciada no acesso a certas informações confidenciais ou secretas e a certos produtos químicos que lhe foram fornecidos para testes e ensaios pela empresa espanhola, futura concedente. Nada mais.
IV. Para o efeito regem os artigos 236.º e 238.º, ambos do Código Civil, sobretudo este último, uma vez que o pacto de jurisdição assume a veste de negócio formal. O contrato de concessão comercial, válida e ulteriormente celebrado, não observou a forma escrita.
V. Ora, se é inegável que uma cláusula de eleição de foro pode abranger vários litígios sobre outro(s) contrato(s), faz-se, no entanto, necessário que os acordos formem um esquema contratual unificado.
Não é isso que se verifica no caso sub iudice, visto que quando as partes subscreveram esse pacto de jurisdição estavam apenas a regular os litígios decorrentes da entrega dos produtos químicos, bem como as condições e limites da eventual utilização e divulgação das informações técnicas confidenciais comunicadas pela empresa espanhola à empresa portuguesa. 
VI. Aliás, o primeiro destes acordos contém um pacto de jurisdição que, inegável e literalmente, somente se aplica aos litígios emergentes dessa específica entrega de produtos químicos para análise e realização de testes. 
De harmonia com a impressão do declaratário e a vontade normativa (e objetiva) das partes, o segundo dos pactos de jurisdição somente visa atingir os litígios decorrentes da comunicação e utilização das informações técnicas secretas (know how), as quais foram comunicadas à empresa portuguesa (futura concessionária) até ao momento em que, num futuro mais ou menos longínquo, estas venham a tornar-se acessíveis ao público ou aos meios interessados, perdendo a natureza de segredo comercial / industrial; nada mais.
VII. O objeto e finalidade deste outro e segundo pacto é bem mais limitado e concreto: tutelar os segredos comerciais / industriais da empresa espanhola resultantes da comunicação de tais informações durante todo o tempo em que foram mantidas secretas.
VIII. Com tais contratos preparatórios no quadro de uma fase de negociações — contratos, estes, providos destes dois pactos de jurisdição —, as partes, em circunstâncias como as descritas, apenas visam obter um conhecimento recíproco mais profundo das duas empresas suscetível de gerar, nos seus administradores ou gerentes e se for caso disso, a confiança necessária para a celebração de um futuro e eventual contrato de concessão comercial / distribuição comercial.
IX. Esses dois pactos de jurisdição respeitam apenas (e somente querem atingir) os litígios decorrentes destes contratos preparatórios ou preliminares (fase negociatória), os quais não exibem qualquer ligação funcional, incindibilidade ou unidade económica relativamente a um contrato quadro de concessão comercial (fase decisória), que ainda não tinha sido celebrado e que nem se cogitava se, com suficiente e razoável certeza, iria ser celebrado. 
X. Os vínculos recíprocos emergentes dessas negociações, da troca de informações técnicas e da análise dos produtos que pudessem vir a ser comercializados pela empresa portuguesa, na qualidade de futura concessionária não permitem, de antemão, determinar com suficiente precisão as futuras relações jurídicas litigiosas eventualmente emergentes de outro contrato (scilicet, o de concessão comercial) que ainda somente estava em cogitação e cujo programa contratual era completamente omisso.
XI. Confrontamo-nos, por consequência, com um caso de cisão da competência jurisdicional nos termos fixados em cada um dos contratos preliminares: remete-se, por um lado, para a apreciação dos tribunais espanhóis os litígios que possam emergir desses dois acordos preliminares e outorga-se, por outro e por força da lei (in casu, do Regulamento Bruxelas I-bis), aos tribunais portugueses a competência para apreciar e julgar todas as questões litigiosas que possam derivar do contrato de concessão comercial / distribuição comercial.
XII. Afastada, assim, a aplicação do pacto de jurisdição no caso sub iudice e noutros semelhantes, os tribunais portugueses (para além dos tribunais espanhóis) são competentes para apreciar e julgar o litígio emergente do alegado incumprimento do contrato de concessão comercial por parte da empresa espanhola e dos danos alegadamente sofridos pela empresa portuguesa, incluindo a indemnização de clientela, ao abrigo do disposto no artigo 7.º, n.º 1, alínea b), 2.º travessão, do Regulamento Bruxelas I-bis, já que o contrato de concessão comercial / distribuição comercial deve ser subsumido à prestação de serviços aí referida.
XIII. Dado que, de acordo com a jurisprudência uniforme do TJUE, é preciso ter em conta (para localizar e conexionar o litígio com um ou vários dos Estados-Membros) a obrigação ou prestação característica do contrato, os serviços prestados (pela concessionária) traduzem esta prestação característica.
XIV. Sendo a obrigação / prestação característica aquela que é efetuada pelo concessionário, o TJUE tem, e bem, entendido de maneira uniformizada — dado que o Processo Civil é instrumental do direito substantivo e das posições ou pretensões jurídicas materiais — que o lugar do cumprimento da obrigação característica se localiza no lugar da prestação dos serviços, lugar que, no caso analisado, coincide com o território português, aí onde a concessionária vinha angariando clientes, atuando promocionalmente e vendendo os produtos da concedente, na sequência da celebração do referido contrato de concessão comercial / distribuição comercial.
 
 
Bibliografia
Antón Juarez, Isabel, “Los retos de la litigación transnacional en la Unión Europea: ¿ Se há extendidodemasiado la “noción de matéria contractual” em el Reglamento Bruselas I?”, in Cuadernos de Derecho Transnacional (março 2018), vol. 10, n º 1, pp. 525-533
Audit, Bernard / d’Avout, Louis, Droit international privé, 9.ª ed., Paris, Librairie générale de droit et de jurisprudence, 2022
Cagnasso, Oreste, “Concessione di vendita e franchising”, in Contratti Commerciali (a cura di Gastone Cottino), Padova, Cedam, 1991, pp. 379-402
Calvo Caravaca, alfonso_luis / Carrascosa González, Javier, Tratado de Derecho internacional privado, vol. I, Valencia, Tirant lo Blanch, 2020
Conde Gómez, Guillermo, El Contrato de distribuición comercial en exclusiva en la propuesta de anteproyecto de Ley de Código Mercantil, UNED, 2020, disponível no seguinte endereço eletrónico: http://e-spacio.uned.es/fez/eserv/tesisuned:ED-Pg-DeryCSoc-Gconde/CONDE_GOMEZ_Guillermo_Tesis.pdf
D’Ambra, Vito, “El arbitrage en Italia”, Arbitraje internacional & medios alternativos de solución de litigios: retos y realidades. Impresa ed., Buenos Aires, Argentina, Ediciones Onbc y Association Andrés Bello, 2010.
Diamvutu, Lino, O Favor Arbitrandum, Ensaio de uma Teorização, Coimbra, Almedina, 2020
Diamvutu, Lino, “Perspectivas de reforma da lei sobre a arbitragem voluntária angolana”, in A. Menezes Cordeiro (coord.), Arbitragem Comercial, Estudos Comemorativos dos 30 anos do Centro de Arbitragem Comercial da Câmara de Comércio e Indústria Portuguesa, Coimbra, Almedina, 2019, p. 641-659
Dias, Rui, Pactos de Jurisdição Societários, Coimbra, Almedina, 2018
Dias, Rui, “Autonomia privada e pactos de jurisdição — acórdão do STJ de 4 de fevereiro de 2016 (proc. n.º 536/14)”, in Cadernos de Direito Privado, n.º 55 (2016), pp. 47-74
Díaz Echegaray, J. L., “El contrato de distribución exclusiva o de concesión”, in A. Bercovitz Rodriguéz-Cano / M.ª Calzada Conde, Contratos mercantiles, 5.ª ed, vol. I, Navarra, Thomson Reuters Aranzadi, 2013
Gaier, Reinhard, in Volkert Vorwerk / Christian Wolf, BeckOK ZPO, 50.ª ed., München, C. H. Beck, 2023, Brüssel Ia-VO Artigo 25
Gruenbaum, Daniel, “Competência internacional indireta (Artigo 963, I, CPC 2015)”, in Revista de Processo, n.º 266 (2017), p. 99 e ss.
Henriques, Sofia, Os Pactos de Jurisdição no Regulamento (CE) n.° 44 de 2001, Coimbra, Coimbra Editora, 2006
Lazić, Vesna / Mankowski, Peter, The Brussels I-bis Regulation Interpretation and Implementation, Cheltenham, Northampton, Edward Elgar, 2023
Leitão, Luís Menezes, Direito das Obrigações, vol. I., Introdução da Constituição das Obrigações, 16.ª ed., Coimbra, Almedina, 2022
Mankowski, Peter, in T. Rauscher / S. Leible (eds.), Europäisches Zivilprozess‑ und Kollisionsrecht: EuZPR/EuIPR. Kommentar, Vol. I, Brüssel Ia‑Verordnung, 5.ª ed., Köln, Otto Schmidt, 2021, Artigo 25 Brüssel Ia-Verordnung
Monteiro, A. Pinto, Contratos de Distribuição Comercial, Coimbra, Almedina, 2002
Pinheiro, Luís De Lima, Direito Internacional Privado – Competência Internacional, vol. III, Tomo I, Lisboa, Associação Académica da Faculdade de Direito de Lisboa, 2019
Pinto, A. Ferreira, “Contratos de swap concluídos entre entidades com sede em território nacional – jurisdição e lei aplicável”, in J. Lobo Moutinho / Sofia Henriques / E. Vaz Sequeira / P. Garcia Marques (org.), Homenagem ao Professor Doutor Germano Marques da Silva, vol. II, Lisboa, Universidade Católica Editora, 2020, pp. 799 ss.
Ramos, Rui Moura, “Aplicação de cláusulas atributivas de jurisdição em acções de responsabilidade emergente de práticas consideradas de abuso de posição dominante” in Revista de Legislação e de Jurisprudência, ano 147.º (Março-Abril 2018), p. 265 ss., ano 148.º (2018-2019), p. 115 ss.
Silva, Paula Costa e, “A longa vacatio legis da Convenção de Bruxelas - Anotação aos acórdãos do Supremo Tribunal de Justiça, de 10 de Julho de 1997 e de 5 de Novembro de 1998”, in Revista da Ordem dos Advogados, ano 58, vol. III (1998), pp. 1233-1246
Sousa, Miguel Teixeira De, Pactos de Jurisdição e swaps: demasiado “nacionalismo” e pouco “europeísmo”?, Post publicado em 26.04.2014 no blog do IPPC, disponível no seguinte endereço eletrónico: https://blogippc.blogspot.com/2014/04/pactos-de-jurisdicao-e-swaps-demasiado.html
Sousa, Miguel Teixeira de / Vicente, Dário Moura, Comentário à Convenção de Bruxelas, Lisboa, Lex, 1994
Stadler, Astrid / Krüger, Christian, in Hans-Joachim Musielak / Wolfgang Voit, ZPO, Zivilprozessordnung, 20.ª ed., München, C. H, Beck, 2023, EuGVVO Artigo 25
Train, François-Xavier, “L’extension de la clause compromissoire”, in Revue de l’arbitrage, n.º 2 (2017), p. 389 ss.
Vouga, Rui Torres, “Novo Regime Jurídico dos Pactos de Jurisdição”, in Revista do CEJ (1.º semestre, 2018), pp. 65-115
Wais, Hannes, “The concept of a particular legal relationship in Article 23 Brussels I Regulation and application of Article 5 No. 1 Brussels I Regulation in matters relating to a non-competition clause”, in Praxis des Internationalen Privat-und Verfahrensrecht (2015), p. 127 ss.
 
 
Jurisprudência
ac. do TJUE, de 8.02.2024, proc. C-566/2022 (Inkreal s. r. o. c. Dúha reality s. r. o.)
ac. do STJ, de 12.10.2023 (Fernando Baptista), proc. n.º 1558/22.9T8PNF.P1.S1, in www.dgsi.pt
ac. do STJ, de 9.05.2023 (Isaías Pádua), proc. n.º 2038/20.2T8LRA.C1.S1, loc. cit.
ac. do TJUE, de 18.11.2020, proc. C-519/19 (Ryanair DAC c. DelayFix)
ac. do Court of Appeal de Inglaterra e do País de Gales, de 7.05.2019, BNP Paribas S.A. v Trattamento Rifiuti Metropolitani S.p.A. [2019] (EWCA Civ 768)
ac. do STJ, de 9.05.2019 (Nuno Pinto De Oliveira), proc. n.º 3793/16.0T8VIS.C1.S1 loc. cit.
ac. TJUE, de 8.03.2018, proc. C-64/17 (Saey Home & Garden, NV/SA c. Lusavouga‑Máquinas e Acessórios Industriais, SA)
ac. TJUE, de 15.06.2017, proc. C-249/16 (Saale Kareda c. Stefan Benkö)
ac. do STJ, de 6.09.2016 (Sebastião Póvoas), proc. n.º 1386/15.8T8PRT-B.P1.S1 - 1.ª Secção, loc. cit.
ac. do TJUE, de 4.07.2016, proc. C-196/15 (Granarolo SpA c. Ambrosi Emmi France SA)
ac. STJ, de 4.02.2016 (Lopes Do Rego), proc. n.º 536/14.6TVLSB.L1.S1, disponível em www.dgsi.pt., loc. cit.
ac. do STJ, de 9.07.2015 (Mário Mendes), proc. n.º 1770/13.1TVLSB.L1.S1, loc. cit.
ac. Court of Appeal, de 18.03.2015, Deutsche Bank AG v Petromena ASA [2015] EWCA Civ 226
ac. do TJUE, de 19.12.2013, proc. C-9/12 (Corman‑Collins SA c. La Maison du Whisky SA)
Oberlandsgericht de Bamberg (Alemanha), em 24.04.2013 (proc. 3 U 198/12), in Praxis des Internationalen Privat-und Verfahrensrecht (2015), pp. 154-158
ac. da Relação de Coimbra, de 19.12.2012 (Albertina Pedroso), proc. n.º 477/11.8TBACN.C1, loc. cit.
ac. do TJUE, de 11.03.2010, proc. C-19/09 (Wood Floor Solutions Andreas Domberger c. Silva Trade SA)
ac. TJUE, de 25.02.2010, proc. C-381/08 (Car Trim GmbH c. KeySafety Systems Srl)
ac. House of Lords, de 17.10.2007, Premium Nafta Products Limited and others v. Fili Shipping Company Limited and others,[2007] UKHL 40
ac. do TJUE, de 10.03.1992, proc. C-214/89 (Powell Duffryn plc c. Wolfgang Peterei)
ac. do TJUE, 14.12.1976, proc. C-24/76 (Estasis Salotti di Colzani AIMO e Gianmario Colzani c. RÜWA Polstereimaschinen GmbH)